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商標(biāo)案例：一波三折，商標(biāo)VS字號，“一招鮮”商標(biāo)長期使用證據(jù)不足，索賠失敗！

閱讀：329 2021-07-06 11:51:16

商標(biāo)專用權(quán)與字號權(quán)均是依法定程序獲得確認(rèn)的權(quán)利，兩者之間是平等、獨(dú)立的，無權(quán)利強(qiáng)弱以及大小之分。但在實(shí)踐中，比較常見的是企業(yè)字號被訴侵犯了他人的商標(biāo)權(quán)。最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一項(xiàng)明確規(guī)定：“將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的，屬于給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為”。例外，如果企業(yè)字號是登記在注冊商標(biāo)核準(zhǔn)注冊日之前的，即使字號權(quán)人使用的企業(yè)字號可能存在最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一項(xiàng)規(guī)定所涉及的情形，商標(biāo)權(quán)人也無權(quán)限制他人使用登記在先的企業(yè)字號。

 

浙江省高級人民法院

民事判決書

 

（2021）浙民再34號

當(dāng)事人

再審申請人（一審被告、二審上訴人）：杭州市下城區(qū)一招鮮酒家，經(jīng)營地址浙江省杭州市下城區(qū)東新路 995號。

經(jīng)營者：方旭明。

委托訴訟代理人：陳國江，浙江星韻律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：陳麗，浙江星韻律師事務(wù)所律師。

 

被申請人（一審原告、二審被上訴人）：譚燦飛。

委托訴訟代理人：劉杰，北京大成（杭州）律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人 ：莊圓圓，北京大成（杭州）律師事務(wù)所律師。

審理經(jīng)過

再審申請人杭州市下城區(qū)一招鮮酒家（以下簡稱一招鮮酒家）因與被申請人譚燦飛侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案，不服浙江省杭州市中級人民法院（2020）浙 01 民終 4889 號民事判決，向本院申請?jiān)賹?。本院?jīng)再審審查后，于 2021 年 1 月 14 日作出（2020）浙民申 4884 號民事裁定提審本案，于同年 1 月 29 日再審立案，依法組成合議庭，并于同年 3 月4 日公開開庭進(jìn)行了審理。再審申請人一招鮮酒家的委托訴訟代理人陳國江、陳麗，被申請人潘燦飛的委托訴訟代理人劉杰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

再審申請人稱

一招鮮酒家申請?jiān)賹彿Q：1. 一招鮮酒家使用被訴侵權(quán)標(biāo)識“一招鮮”與涉案商標(biāo)不構(gòu)成近似商標(biāo)；2. 商標(biāo)法意義上的商標(biāo)近似是指混淆性近似，對尚未實(shí)際使用或顯著性弱、知名度低的商標(biāo)，應(yīng)給予相匹配的保護(hù)強(qiáng)度。譚燦飛受讓涉案注冊商標(biāo)后未使用該商標(biāo)，涉案商標(biāo)沒有知名度，故申請人使用被訴侵權(quán)標(biāo)識不會(huì)造成相關(guān)消費(fèi)者混淆；3. 判斷字號與商標(biāo)使用沖突造成消費(fèi)者混淆誤認(rèn)應(yīng)以侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)的相關(guān)事實(shí)為依據(jù)，一招鮮酒家與譚燦飛提供服務(wù)方式不同，且一招鮮酒家沒有將“一招鮮”刻意突出使用，并無攀附他人商譽(yù)的主觀故意；4. 一招鮮酒家的“一招鮮”字號具有一定影響力，應(yīng)當(dāng)尊重客觀形成的市場格局；5. 即使構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)， 涉案商標(biāo)并未實(shí)際使用，一審法院對本案及另案共判賠 13 萬元明顯過高。綜上，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二、六項(xiàng)的規(guī)定申請?jiān)賹彙?/section>

被申請人辯稱

譚燦飛辯稱，1. 一招鮮酒家刻意回避其不規(guī)范使用企業(yè)名稱的事實(shí)，將商標(biāo)侵權(quán)行為掩飾為商標(biāo)權(quán)與字號權(quán)的權(quán)利沖突問題，為其字號商標(biāo)化使用尋找不存在的合法依據(jù)。2. 涉案商標(biāo)依法注冊并經(jīng)長期使用，一招鮮酒家突出使用“一招鮮”字樣已構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)， 應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。3. 一招鮮酒家明知存在在先注冊商標(biāo)卻故意采取不當(dāng)方式規(guī)避，屬于惡意侵權(quán)。

一審原告訴稱

譚燦飛一審訴訟請求：1. 一招鮮酒家立即停止侵犯第 1445942 號注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為；2. 一招鮮酒家立即停止不正當(dāng)競爭、停止使用“一招鮮”字號，變更企業(yè)名稱不得含有“一招鮮”三個(gè)文字；3. 一招鮮酒家賠償譚燦飛因商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭造成的經(jīng)濟(jì) 損失 1000000 元 ；4. 一招鮮酒家支付譚燦飛因商標(biāo)維權(quán)產(chǎn)生的合理費(fèi)用包括律師代理費(fèi) 30000 元、公證費(fèi) 10000 元、差旅費(fèi) 2000 元，合計(jì) 42000 元；5.一招鮮酒家承擔(dān)案件受理費(fèi)。

一審法院查明

一審法院認(rèn)定事實(shí)：一、關(guān)于第 1445942 號圖片商標(biāo)相關(guān)信息及譚燦飛使用情況。保定市一招鮮火鍋城系第 1445942 號圖片商標(biāo)的注冊人，注冊有效期限 2000 年 9 月 14 日至 2010年 9 月 13 日，核定服務(wù)項(xiàng)目第 42 類：餐廳、飯店、餐館、快餐店、自助餐館、流動(dòng)飲食供應(yīng)。保定市一招鮮火鍋城于 1994 年成立，2005 年核準(zhǔn)吊銷；2000 年至 2005 年在保定市開設(shè)三家分店。經(jīng)國家工商行政管理總局核準(zhǔn)，第 1445942 號商標(biāo)于 2006 年 10 月 7 日轉(zhuǎn)讓給王永忠。2009 年 3 月 11 日，王永忠與譚燦飛簽訂《商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，約定王永忠將第 1445942 號圖片商標(biāo)永久性轉(zhuǎn)讓給譚燦飛，轉(zhuǎn)讓價(jià)款 100000 元，但該商標(biāo)在河北省區(qū)域內(nèi)的獨(dú)占無償使用權(quán)歸王永忠終身所有。2009 年 10 月 20 日，第 1445942號商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給譚燦飛，并核準(zhǔn)續(xù)展有效期自 2010 年 9 月 14日至 2020 年 9 月 13 日。2007 年 1 月 9 日譚燦飛將其注冊成立的其他字號火鍋店變更名稱為紹興市越城一招鮮飯店。2007 年 2 月13 日，譚燦飛注冊成立紹興市越城區(qū)譚燦飛火鍋店。2017 年 6 月至 2018 年 5 月期間，譚燦飛以杭州一招鮮品牌投資有限公司（總部）（經(jīng)查詢未有該公司登記注冊信息）的名義分別與位于杭州蕭山、建德、下沙及紹興越城等地的經(jīng)營者簽訂《一招鮮特許經(jīng)營加盟協(xié)議書》，其拍攝的照片顯示，各個(gè)門店在店招上使用的“一招鮮” 在字體、顏色等方面均不統(tǒng)一，且沒有與第 1445942 號 圖片商標(biāo)相同的標(biāo)識。
二、一招鮮酒家使用“一招鮮”標(biāo)識的相關(guān)情況。2002 年 9月，一招鮮酒家經(jīng)營者方旭明申請成立個(gè)體工商戶，在其申請的 3 個(gè)字號中經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)字號為“杭州市下城區(qū)一招鮮酒 家”，并于 2002 年 10 月 15 日注冊成立，經(jīng)營范圍為中型餐館，經(jīng)營地址在杭州市下城區(qū)香積寺路顏家里 127 號。2004 年7 月、2006年 4 月、2006 年 8 月、2010 年 10 月，方旭明分別注冊成立杭州市下城區(qū)一招鮮酒家江城路分店、千島湖分店、艮山西路分店、北景園分店，其中艮山西路分店于 2007 年注銷，千島湖分店于 2010年 7月注銷。后因經(jīng)營地址拆遷，杭州市下城區(qū)一招鮮酒家于 2017年 7 月 20 日注銷，2017 年 7 月 21 日杭州市下城區(qū)一招鮮酒家北景園分店變更名稱為杭州市下城區(qū)一招鮮酒家。方旭明經(jīng)營的上述“一招鮮”字號及相關(guān)菜品分別獲得過以下榮譽(yù)：浙江廣播電視中心《特色美食》欄目推廣（未顯示日期）一招鮮為特色美食；中國國際餐飲聯(lián)合會(huì)、中國商界領(lǐng)袖雜志評選一招鮮餐館為“中華美食·特色餐飲店”（未顯示日期）；2004 年 3 月浙江省私營民營企業(yè)協(xié)會(huì)認(rèn)定一招鮮為“誠信 3·15 示范單位”；2004 年 8 月杭州飲食旅店業(yè)同業(yè)公會(huì)、杭州烹飪協(xié)會(huì)評選一招鮮酒家“紅燒魚頭皇”、“酸湯桂魚”為《百家食譜》特別推薦獎(jiǎng)、金勺獎(jiǎng)；2006 年 10 月中國（杭州）美食節(jié)組委會(huì)、杭州市貿(mào)易局、杭州飲食旅店業(yè)同業(yè)公會(huì)第二屆“百家食譜”評選一招鮮酒家“炭燒野生大白條”為金勺獎(jiǎng)；2008 年 10 月杭州市貿(mào)易局、杭州市餐飲旅店行業(yè)協(xié)會(huì)·杭州杭菜研究會(huì)評選一招鮮“村姑豆花”“營養(yǎng)雞”為百家食譜健康菜肴金獎(jiǎng)；2009 年 11 月杭州市貿(mào)易局評選杭州市一招鮮酒樓“大碗牛排”為 2009 年牛、羊、禽菜肴烹飪大賽金獎(jiǎng)；2011 年浙江省質(zhì)量品牌監(jiān)督調(diào)查組委會(huì)《中國質(zhì)量與品牌》雜志社在“市場質(zhì)量合格、消費(fèi)者放心品牌”活動(dòng)中評選“一招鮮”為浙江省餐飲行業(yè)十佳優(yōu)秀企業(yè)。另外，一招鮮江城路店、北景園店被杭州千島湖發(fā)展有限公司指定為“千島湖淳魚”經(jīng)銷商（期間 2013-2016 年度不等）。由杭州飲食旅店業(yè)同業(yè)公會(huì)編著的《新杭州美食地圖.百家食譜》（浙江科學(xué)技術(shù)出版社，2005 年 9 月第 1 版）一書中，序號 27店名為“一招鮮”，在第 54-55 頁介紹“一招鮮”成立于 2001 年，特色經(jīng)營魚頭和江湖菜肴，地址為香積寺路 18 號?！冻酝嬖诤贾?休閑娛樂寶典》（浙江科學(xué)技術(shù)出版社，2008 年 11 月第 1 版）一書目錄中有“去一招鮮吃千島湖‘淳’牌大魚頭”，在第 49-52 頁介紹一招鮮北景園店的千島湖魚頭，文章末尾提示“一招鮮”共有四家店，分別位于香積寺路 18 號、江城路 625 號、東新路 995 號、德苑路 58 號?！冻酝嬖诤贾荩ǖ诙妫罚ㄕ憬茖W(xué)技術(shù)出版社，2015 年 3 月第 1 版）一書目錄中有“一招鮮，從千島湖魚頭到演繹江湖味道”，在第 14-15 頁介紹一招鮮的招牌菜“紅燒魚頭”及 “大碗牛排”等特色菜肴。2006 年 8 月 4 日《錢江晚報(bào)》C 版廣告中有“一招鮮，艮山西路開新埠”一文，內(nèi)容主要為一招鮮開設(shè)城東新店的廣告。2007 年 5 月 31 日的《錢江晚報(bào)》D 版廣告中有一招鮮酒家一招鮮飯店的相關(guān)介紹。消費(fèi)者在大眾點(diǎn)評、美團(tuán)網(wǎng)上一招鮮酒家門店的評論中，不乏“老客戶、一招鮮是杭州的老牌子、是一家老店”等內(nèi)容。方旭明系杭州九米餐飲管理有限公司的股東，杭州九米餐飲管理有限公司經(jīng)注冊取得在第 43 類的“一招鮮過年”和“一招鮮漁年”服務(wù)商標(biāo)，有效期均為自 2016 年 12 月 21 日至2026 年 12 月20 日。
三、譚燦飛公證取證及網(wǎng)絡(luò)查詢相關(guān)信息。2019 年 3 月 25 日， 譚燦飛的委托代理人戴志平向杭州市國立公證處申請證據(jù)保全，在公證員監(jiān)督下在公證處電腦上打開“大眾點(diǎn)評”網(wǎng)，搜索“一招鮮”，顯示有位于上城區(qū)江城路 625 號的“一招鮮（江城店）” （浙菜）、位于東新路 995 號的“一招鮮（北景園分店）” （浙菜）及位于新廣場新安東路 235 號的“一招鮮”（砂鍋）、位下沙學(xué)林街的“一招鮮”（火鍋）、位于北干工人路恒隆廣場的“一招鮮養(yǎng)生鍋煲料理”（火鍋）、“一招鮮（汽車總站店）” （砂鍋）、“一招鮮（河莊店）”（火鍋）等。同日，戴志平用同樣方法打開“美團(tuán)”網(wǎng)、“百度糯米”、“餓了么”，搜索“一招鮮”店鋪，顯示內(nèi)容與上述搜索結(jié)果基本相同。戴志平還以公證取證的方法搜索出“一招鮮火鍋城”的經(jīng)營主體為建德市新安江街道杭美火鍋店（經(jīng)營者李杭）；“一招鮮（汽車總站店）”的經(jīng)營主體系杭州蕭山曉燕火鍋店（經(jīng)營者田彩燕）、“一招鮮養(yǎng)生鍋煲料理（恒隆廣場店）”的經(jīng)營主體系杭州蕭山北干一招鮮飯店（經(jīng)營者劉家），杭州市國立公證書為此分別出具（2019）浙杭證民字 2800 號、2802 號、第 2809 號、第 2808 號、第 2801 號、第 2806 號、第 2807 號、2798 號、2812 號、2814 號公證書。2019 年 3 月 21 日，譚燦飛的委托代理人戴志平向杭州市國立公證處申請證據(jù)保全，并與該公證處公證員屠穎婕、助理滕佳慧一起來到位于杭州市東新路 995 號、標(biāo)識為“一招鮮”的店鋪， 戴志平以普通消費(fèi)者身份在上述商家進(jìn)行了用餐消費(fèi)，支付餐飲費(fèi)后當(dāng)場取得蓋具“杭州市下城區(qū)一招鮮酒家江城路分店”的《浙江增值稅普通發(fā)票》一張，金額為 87 元，戴志平對該商家內(nèi)部及外部現(xiàn)狀進(jìn)行拍照，拍得照片 26 張。杭州市國立公證書為此出具（2019）浙杭證民字第 2828 號公證書。公證書所附照片顯示，商鋪門頭招牌有“魚·生態(tài)甲魚 一招鮮 夜宵”“一招鮮北景園店”“一招鮮江湖菜”等；店內(nèi)菜譜、價(jià)目表、打包袋、墻面宣傳菜譜等多處均標(biāo)有“一招鮮”字樣。2019 年3 月25 日，譚燦飛的委托代理人戴志平向杭州市國立公證處申請證據(jù)保全，在大眾點(diǎn)評網(wǎng)、美團(tuán)網(wǎng)、百度糯米網(wǎng)均能查詢到“一招鮮北景園店”的相關(guān)信息，經(jīng)營主體為杭州市下城區(qū)一招鮮酒家江城路分店北景園分店，經(jīng)營者方旭明。杭州市國立公證書為此出具（2019）浙杭證民字第 2796 號、2804 號、2813 號公證書。通過百度搜索“杭州一招鮮”，相關(guān)結(jié)果約 702000 個(gè)，排名靠前的分別為“一招鮮（江城店）”“一招鮮（北景園分店）”等。在大眾點(diǎn)評網(wǎng)、美團(tuán)網(wǎng)、百度糯米搜索“一招鮮”，查找到 21 個(gè)“一招鮮”相關(guān)商戶，前兩家分別為一招鮮酒家開設(shè)的“一招鮮·漁 年”、 “一招 鮮（北景園分店）”，此后為“一招 鮮”（位于下沙）、“一招鮮養(yǎng)生鍋煲料理（恒隆廣場店）”、“一招鮮”（位于新安江）、“一招鮮（汽車總站店）”、一招鮮（臨平店）等，另外還有一招鮮小龍蝦、浦東一招鮮面館、一招鮮貴州黃牛肉館、 一招鮮面館、陳記一招鮮、王記一招鮮等店鋪。點(diǎn)擊上述“一招 鮮· 漁年”店鋪，在大眾點(diǎn)評網(wǎng)顯示評論 1287 條，其中好評 1033 條，中評 118 條，差評 76 條；在美團(tuán)網(wǎng)顯示評論 1562 條。微信公眾號“食記杭州”上的文章《一招鮮吃遍天》（時(shí)間 2015 年9 月25 日）介紹了一招鮮酒家一招鮮酒家的魚頭等菜品，內(nèi)容包括“這個(gè)招牌在杭州已經(jīng)十幾年了，菜品夠驚艷”等。微信公眾號“我要惠生活” 刊登文章《一招鮮 專做淳牌大魚頭 15 年，杭幫菜、川菜、江湖菜， 你想吃的，這里都有∽》，內(nèi)容包括“一招鮮是一家十幾年的老店，最出名的莫過于他們家的淳牌大魚頭，幾乎桌桌必點(diǎn)，已然成為一招鮮最大的招牌，怪不得老板會(huì)起名叫‘一招鮮’，這魚頭的確是夠鮮”“一招鮮的總店位于下城區(qū)東新路 995 號，一到晚上，生意就好得不得了，積累了一大批的忠實(shí)粉絲……”等。為本案及另案訴訟，譚燦飛支出公證費(fèi) 11400 元、攝影費(fèi) 780 元、餐費(fèi) 87 元、律師代理費(fèi) 30000 元。

一審裁判結(jié)果

一審法院判決：一、一招鮮酒家立即停止侵犯譚燦飛第 1445942 號注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為；二、一招鮮酒家于判決生效之日起十日內(nèi)賠償譚燦飛經(jīng)濟(jì)損失 70000 元（含制止侵權(quán)支出的合理費(fèi)用）；三、駁回譚燦飛的其他訴訟請求。如果一招鮮酒家未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi) 14178 元，由譚燦飛負(fù)擔(dān) 6613 元，一招 鮮酒 家負(fù) 擔(dān) 7565 元。

二審上訴人訴稱

一招鮮酒家不服一審判決，上訴請求：撤銷一審判決，依法改判，由譚燦飛承擔(dān)一、二審訴訟費(fèi)。

二審法院認(rèn)為

二審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十七條第 二項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易造成混淆的，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。涉案 圖片商標(biāo)核準(zhǔn)注冊于 2000 年 9 月 14 日，核定服務(wù)項(xiàng)目第42 類：餐廳、飯店、餐館、快餐店、自助餐館、流動(dòng)飲食供應(yīng)。自核準(zhǔn)注冊之日起注冊人即享有該注冊商標(biāo)專用權(quán)。原“杭州市下 城區(qū)一招鮮酒家”于 2002 年 9 月登記，晚于前述商標(biāo)的注冊核準(zhǔn)時(shí)間，依法不享有“一招鮮”字號的在先使用權(quán)。一招鮮酒家使用“一招鮮”字號的經(jīng)營范圍為中型餐館，該經(jīng)營范圍屬于前述注冊商標(biāo)的核定服務(wù)范圍之內(nèi)，而“一招鮮”字號與案涉注冊商標(biāo)的主要識別部分“一招鮮”三字讀音、文字均相同，容易造成混淆。一審法院認(rèn)定一招鮮酒家使用“一招鮮”字號的行為，侵犯了譚燦飛注冊商標(biāo)專用權(quán)并無不當(dāng)，予以確認(rèn)。一審法院根據(jù)一招鮮酒家的 侵權(quán)實(shí)際情況，酌情判定其賠償譚燦飛 70000 元經(jīng)濟(jì)損失（含制止侵權(quán)支出的合理費(fèi)用），亦屬合理，予以維持。

二審裁判結(jié)果

二審法院判決：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi) 1550 元，由一招鮮酒家負(fù)擔(dān)。

再審法院查明

再審審查期間，雙方當(dāng)事人均沒有新的證據(jù)提交。本院再審查明的事實(shí)與一、二審認(rèn)定的一致。

再審法院認(rèn)為

本院認(rèn)為本案再審的爭議焦點(diǎn)為：一招鮮酒家使用“一招鮮” 的行為是否構(gòu)成對譚燦飛涉案注冊商標(biāo)權(quán)的侵害。分析認(rèn)定如下：
《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的行為，屬于商標(biāo)法第五十七條第七項(xiàng)規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。《最高人民法院關(guān)于審理注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第四條的規(guī)定，被訴企業(yè)名稱侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)或者構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請求和案件具體情況，確定被告承擔(dān)停止使用、規(guī)范使用等民事責(zé)任。故一般而言，對于突出使用字號的行為認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，判令侵權(quán)人規(guī)范使用企業(yè)字號。但是由于注冊商標(biāo)與企業(yè)名稱均是依據(jù)相應(yīng)的法律程序獲得的標(biāo)志權(quán)利，分屬不同的標(biāo)志序列，應(yīng)依照相應(yīng)法律獲得相應(yīng)保護(hù)。
本院認(rèn)為，本案在認(rèn)定一招鮮酒家突出使用其字號是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮涉案注冊商標(biāo)顯著性、知名度、兩者實(shí)際使用狀況、使用歷史、相關(guān)公眾的認(rèn)知狀態(tài)以及使用者的主觀狀態(tài)等因素予以綜合判定，給予之相匹配的保護(hù)強(qiáng)度，并尊重已經(jīng)客觀形成的市場格局。1.涉案商標(biāo) 圖片系左圖右字的組合商標(biāo)，由文字“一招鮮”、拼音“YIZHAOXIAN”及圖案組成，其中中文部分“一招鮮”一詞源自老百姓常用的俗語“一招鮮，吃遍天”，原意是指廚師有一道招牌的菜肴，走到哪里都會(huì)有人來吃，后引申為掌握了過硬的本領(lǐng)，擁有某一特長、有絕招，到處都可以謀生。故“一招鮮”一詞與其他臆造詞相比，固有顯著性較弱。2.涉案商標(biāo)雖注冊在先，但原商標(biāo)權(quán)人保定市一招鮮火鍋城已在 2005 年被核準(zhǔn)吊銷，在案證據(jù)顯示其也僅 2005 年前在河北省保定市實(shí)際使用涉案商標(biāo)，譚燦飛在 2009 年受讓商標(biāo)后一直未實(shí)際使用，即使譚燦飛在2017 年以授權(quán)加盟的方式進(jìn)行使用，但其提交的加盟商經(jīng)營店鋪的門頭店招照片顯示，各家門店使用了不同顏色、字體的“一招鮮”三字，并未使用與涉案商標(biāo)相同的標(biāo)識，均非對涉案注冊商標(biāo)的規(guī)范性使用，因此沒有證據(jù)證明譚燦飛在受讓涉案商標(biāo)的十年時(shí)間里完整規(guī)范地使用該商標(biāo)，更沒有證據(jù)證明涉案商標(biāo)通過其后續(xù)使用獲得了較強(qiáng)的顯著性和知名度。3.方旭明于 2002 年注冊企業(yè)名稱“杭州市下城區(qū)一招鮮酒家”，時(shí)間雖晚于涉案商標(biāo)注冊時(shí)間，但此時(shí)涉案商標(biāo)并未進(jìn)入浙江市場，也不具有知名度，故方旭明登記注冊上述企業(yè)名稱本身并不具有主觀惡意。且其通過多年持續(xù)經(jīng)營及宣傳，在浙江省范圍內(nèi)獲得過較多榮譽(yù)，尤其通過打造相關(guān)招牌菜品的口碑和美譽(yù)度，已經(jīng)形成了較為穩(wěn)定的客戶群體，其字號具有一定的知名度和影響力。4.由于本案企業(yè)名稱的使用涉及到餐飲企業(yè)，根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第 20 條規(guī)定，從事商業(yè)、公共餐食、服務(wù)等行業(yè)的企業(yè)名稱牌匾可以適當(dāng)簡化。一招鮮酒家在提供餐飲服務(wù)時(shí)采用了“一招鮮酒樓”“一招鮮”“一招鮮魚頭”等使用方式具有一定的合理性。如前所述，由于“一招鮮”固有顯著性不強(qiáng)，且僅為涉案注冊商標(biāo) 圖片的中文文字部分，兩者在商標(biāo)標(biāo)識的構(gòu)成要素上具有一定的差異。同時(shí)在涉案商標(biāo)知名度不高、涉案字號具有一定知名度的情況下，相關(guān)公眾一般不會(huì)認(rèn)為兩者存在特定的關(guān)聯(lián)性，從而對服務(wù)來源造成誤認(rèn)。故綜合以上因素，本院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定一招鮮酒家本案中的被訴行為不會(huì)給譚燦飛造成其他損害，不構(gòu)成《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十七條第七 項(xiàng)規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為。
同時(shí)，為遵循誠實(shí)信用原則，維護(hù)公平的市場競爭秩序，本院認(rèn)為有必要對兩家市場主體的使用行為和使用形態(tài)予以必要和適當(dāng)?shù)南拗?，以避免涉案商?biāo)與企業(yè)字號在今后的經(jīng)營活動(dòng)中產(chǎn)生沖突，造成實(shí)際混淆。一招鮮酒家在之后的經(jīng)營活動(dòng)中時(shí)，應(yīng)當(dāng)以使用其企業(yè)名稱全稱“杭州市下城區(qū)一招鮮酒家”為原則，在店招及網(wǎng)絡(luò)平臺的店鋪名稱上可適當(dāng)簡化以“一招鮮酒家”的方式使用，不得作其他擴(kuò)張性使用。譚燦飛則應(yīng)嚴(yán)格按照核準(zhǔn)注冊的圖片商標(biāo)標(biāo)識完整使用商標(biāo)，不得簡化或不規(guī)范使用，以此 明晰各自的權(quán)利邊界。

再審裁判結(jié)果

綜上所述，本院認(rèn)為，一招鮮酒家提出的再審理由成立。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第二項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
一、撤銷浙江省杭州市中級人民法院（2020）浙01 民終4889 號民事判決；
二、撤銷浙江省杭州市下城區(qū)人民法院（2019）浙0103 民初2602 號民事判決；
三、駁回譚燦飛的全部訴訟請求。
本案一審案件受理費(fèi) 14178 元 ，二審案件受理費(fèi) 1550 元 ，均由譚燦飛負(fù)擔(dān)。
 
二○二一年三月三十一日
 

 

源：知產(chǎn)寶

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